Решение Тывинского УФАС России от 21.06.2011 г № Б/Н
Резолютивная часть решения оглашена 14 июня 2011 года
В полном объеме решение изготовлено 21 июня 2011 года
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Тыва (далее – Тывинское УФАС России) по рассмотрению дела № 04-06-08/20-14-11 о нарушении антимонопольного законодательства в составе:
Председатель Комиссии – Долгих О.М.,- руководитель управления,
Члены Комиссии: Оюн А.М. – специалист –эксперт отдела антимонопольного контроля и рекламы, Ванькова Е.С. – старший специалист 2 разряда отдела антимонопольного контроля и рекламы,
рассмотрев дело № 04-06-08/20-14-11 по признакам нарушения Индивидуальным предпринимателем «…» (далее – ИП «…») (адрес места осуществления предпринимательской деятельности: «…», адрес места жительства: «…») требований пункта 4 части 1 статьи 14 Федерального закона от 26.07.2006г. № 135 – ФЗ «О защите конкуренции»,
в присутствии ИП «…»,
Установила:
Тывинским УФАС России на основании поступившего 16.05.2011г. от УБЭП МВД по Республике Тыва материалов дела № 44312/8426/10 от 27.11.2010г. приказом № 125 от 23.05.2011г. возбуждено дело № 04-06-08/20- 14-11 по признакам нарушения ИП «…» требований пункта 4 части 1 статьи 14 Федерального закона от 26.07.2006г. № 135 –ФЗ «О защите конкуренции», выразившееся в реализации (продажи) дисков формата DVD (далее –DVD-диски), содержащих записи аудиовизуальных произведений, без согласия правообладателей.
При рассмотрении возбужденного дела установлено следующее.
28.10.2010г. на основании постановления № 10 о проведении гласного оперативного –розыскного мероприятия «Проверочная закупка» в торговом отделе принадлежащей ИП «…» сотрудником ОРЧ БЭП при МВД по РТ проведены мероприятия, по результатам которых установлен факт реализации DVD-дисков в торговом отделе «…» Торгового дома «...», расположенного по адресу: «…» с признаками контрафактного изготовления и в результате изъято 354 DVD-диска, принадлежащий ИП «…», о чем был зарегистрирован в КУСП № 44312 рапорт об обнаружении признаков состава преступления в порядке ст.143 УПК РФ.
Факт продажи DVD-диска «Блокбастер № 32» с 10 фильмами подтверждается актом проверочной закупки от 28.10.2010г., чеком контрольно – кассовой машины от 28.10.10г., протоколом осмотра происшествия от 28.10.2010г. и показаниями продавца Ооржак А.А.
В объяснении ИП «…» записано, что она продажей DVD-дисков занимается с 2005 года, и данное торговое помещение снимает в аренду. Товары приобретает в г. Новосибирске в фирме «1С мультмедиа» и фирме «Энджи». Диски она приобретает по цене от 60 до 100 рублей за штуку. О контрафактности происхождения некоторых DVD-дисков, находящихся на реализации в ее торговом помещении она только предполагала. Данной продукцией она торгует потому, что на них имеется покупательский спрос (объяснительная от 01.11.2010г.).
Указанные факты отражены в постановлении заместителя начальника МРО РЧ БЭП при МВД по РТ об отказе в возбуждении уголовного дела в отношении ИП «…» по материалам дела № 44312 от 28.10.2010г.
29.10.2010г. с целью определения наличия признаков контрафактного изготовления, изъятые DVD-диски в количестве 354 и DVD-диск «Блокбастер № 32»(всего 355 шт) направлены в ЭКЦ МВД по РТ на исследование.
Согласно справке № 2/1132 от 13/11/2010г об исследовании ЭКЦ МВД по РТ установлено следующее.
Полиграфическая упаковка на футлярах аудиовизуальной продукции выполнены способом плоской офсетной печати. Наименование лицензиата и номер лицензии имеющееся на внутреннем кольце оптического диска и полиграфическом оформлении упаковок перечислены в таблице в приложении к справке. На каждом оптическом носителе, представленном на исследование имеются аудиовизуальные произведения, принадлежащие правообладателям, указанным в приложении к справке.
В приложении к справке № 2/1132 от 13/11/2010г указаны наименование, количество, правообладатели аудиовизуальных произведений, наименование лицензиата и номер лицензии, способ печати вкладыша, данные о заводе изготовителе, количество аудиопроизведений и количество дисков, всего 1390 аудиопроизведений и 330 дисков, а не 355 дисков как было указано в справке № 2/1132 от 13/11/2010г., в том числе следующие DVD-диски: «Ананасовый экспресс» правообладатель «Активижн», наименование лицензиата ООО «Ди Ви Ди», ООО«Активижн»; «10 лучших фантастических фильмов» с фильмами на диске: Назад в будущее, Терминатор 2, Эффект бабочки, Пятый элемент, Планета Ка-Пэкс, Искусственный разум, Сталкер, Звездные войны, Шоу Турмана, «Трасса 60», правообладателями являются: «Юниверсал Пикчерс, ООО «Дракон», Парализ Видео, Юнивресал Пикчерс Рус, Крупный план, Союз Видео, лицензиат ООО «Элита»; «Часы», правообладатель «Вест», лицензиат ЗАО «Лазер Видео Мультимедия», «Парамаунт Пикчерс»; «Смятение чувств», лицензиаты ООО «СИ ДИ КЛУБ», ООО «Арена»; «Князь Удача Андреевич», лицензиаты ООО «Маркон», ООО «Ладья»; «Родственный обмен» (8 серий), лицензиат ООО «ХАУС М»; «Я не Я», лицензиат ЗАО «Линос»; «Комедии 4» с фильмами: Москва улыбается, Ста рая подруга, Первокурсница, Сокровище, лицензиат ЗАО «Линос»ВАФ и т.др.
08.06.2011г. в процессе рассмотрения дела № 04-06-08/20-14-11 ИП «…» по существу рассматриваемого дела пояснила о том, что у нее имеются договора с поставщиками о купле – продажи DVD – дисков, отсутствие данных договоров в материалах дела № 44312/8426/10 от 27.11.2010г. об отказе в возбуждении уголовного дела, направленного УБЭП МВД по РТ в Тывинское УФАС России для рассмотрения по существу, пояснила, что сотрудники УБЭП МВД по РТ в ходе проведения расследования у нее договора не запрашивали. Адреса поставщиков не может точно сказать, также сообщила о том, что из 355 изъятых DVD – дисков, некоторые лицензионные.
Комиссией Тывинского УФАС России объявлен перерыв в рассмотрении дела № 04-06-08/20-14-11 до 14.06.2011г. для представления ИП «…» авторских договоров (соглашений) с правообладателями о передаче исключительных имущественных прав на использование аудиовизуальной продукции, записанной на DVD-диски, указанных в приложении к справке № 2/1132 от 13.11.2010г. лицензионные соглашения с правообладателями аудиовизуальной продукции, договора (соглашений) с поставщиками по продаже DVD-дисков и письменное пояснение по существу рассматриваемого дела.
14.06.2011г. в процессе рассмотрения дела ИП «…» представила следующие копии договоров поставки DVD-дисков: договор поставки № 7 от 01.09.2008г. с ООО «Кинокомпания Нирвана», договор поставки № 94 от 01.09.2008г. ООО «1С:Мультимедия Сибирь» со сроком действия до 31.12.2008г., договор № 05/04/05-1 от 05.04.2005г. ООО «Компания СИТИ ЭМ» со сроком действия до 31.12.2005г., договор № 68 от 18.05.2009г. ООО «Энджин» со сроком действия до 31.12.2009г.
Также представлены копии товарных накладных № 50000932 от 04.03.2010г., № 500001243 от 18.03.2010г. по договору поставки № Н238 ООО «Энджин»,
ИП «…» сообщила о том, что поставщики имеют соглашения с правообладателями, которые предоставят по запросу Тывинского УФАС России. Сроки действия договоров истекли, но некоторые DVD-диски, приобретенные по этим договорам ею не реализованы.
Комиссия, изучив материалы дела № 04-06-08/20-14-11, выслушав пояснения ИП «…», приходит к следующим выводам.
В соответствии с пунктом 4 части 1 статьи 14 Закона о защите конкуренции не допускается недобросовестная конкуренция, в том числе продажа, обмен или иное введение в оборот товара, если при этом незаконно использовались результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, средства индивидуализации продукции, работ, услуг.
Отношения, связанные с защитой прав на средства индивидуализации, а также авторских прав и смежных прав регулируются частью четвертой Гражданского Кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ).
В силу ч. 1 ст. 1270 ГК РФ, автору произведения или иному правообладателю принадлежит исключительное право использовать произведение в любой форме и любым не противоречащим закону способом.
Согласно п. 1 ст. 1263 ГК РФ аудиовизуальным произведением является произведение, состоящее из зафиксированной серии связанных между собой изображений (с сопровождением или без сопровождения звуком) и предназначенное для зрительного и слухового (в случае сопровождения звуком) восприятия с помощью соответствующих технических устройств. Аудиовизуальные произведения включают кинематографические произведения, а также все произведения, выраженные средствами, аналогичными кинематографическим (теле- и видеофильмы и другие подобные произведения), независимо от способа их первоначальной или последующей фиксации.
В силу п. 1 ст. 1259 ГК РФ объектами авторских прав являются, в частности, аудиовизуальные произведения.
На основании п. 3 ст. 1259 ГК РФ авторские права распространяются как на обнародованные, так и на необнародованные произведения, выраженные в какой-либо объективной форме, в том числе в письменной, устной форме (в виде публичного произнесения, публичного исполнения и иной подобной форме), в форме изображения, в форме звуко- или видеозаписи, в объемно-пространственной форме.
В соответствии с ч.1 ст.1229 ГК РФ гражданин или юридическое лицо, обладающие исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности, вправе использовать такой результат по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности.
Правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности. Отсутствие запрета не считается согласием (разрешением).
Другие лица не могут использовать результаты интеллектуальной деятельности без согласия правообладателя.
В соответствии со ст. 1240 ГК РФ, лицо, организовавшее создание сложного объекта, включающего несколько охраняемых результатов интеллектуальной деятельности (кинофильма, иного аудиовизуального произведения, театрально-зрелищного представления, мультимедийного продукта, единой технологии), приобретает право использования указанных результатов на основании договоров об отчуждении исключительного права или лицензионных договоров, заключаемых таким лицом с обладателями исключительных прав на соответствующие результаты интеллектуальной деятельности.
В случае, когда лицо, организовавшее создание сложного объекта, приобретает право использования результата интеллектуальной деятельности, специально созданного или создаваемого для включения в такой сложный объект, соответствующий договор считается договором об отчуждении исключительного права, если иное не предусмотрено соглашением сторон.
Лицензионный договор, предусматривающий использование результата интеллектуальной деятельности в составе сложного объекта, заключается на весь срок и в отношении всей территории действия соответствующего исключительного права, если договором не предусмотрено иное.
В соответствии с пп. г п. 4 «Положения о лицензировании деятельности по воспроизведению (изготовлению экземпляров) аудиовизуальных произведений и фонограмм на любых видах носителей», утвержденного Постановлением Правительства РФ 28.04.2006г. № 252 «О лицензировании деятельности по изготовлению экземпляров аудиовизуальных произведений, программ для электронных вычислительных машин (программ для ЭВМ), баз данных и фонограмм на любых видах носителей (за исключением случаев, если указанная деятельность самостоятельно осуществляется лицами, обладающими правами на использование указанных объектов авторских и смежных прав в силу федерального закона или договора), лицензионными требованиями и условиями при осуществлении лицензируемой деятельности, в том числе, является осуществление лицензиатом в процессе изготовления экземпляров аудиовизуальных произведений и фонограмм технологических операций по нанесению наименования лицензиата и номера лицензии на корпус аудио- или видеокассеты, на корпус (защитный кожух) иного магнитного или немагнитного носителя, а также на внутреннее кольцо оптического диска вокруг установочного отверстия со стороны считывания.
Представленные ИП «…» договора поставки, а также копии товарных накладных не относятся к авторским договорам (соглашениям) с правообладателями о передаче исключительных имущественных прав на использование аудиовизуальной продукции, лицензионным соглашениям с правообладателями аудиовизуальной продукции.
В пункте 1.3. договора поставки № 94 от 01.09.2008г. ООО «1С:Мультимедия Сибирь» гарантирует ИП «…» о том, что поставляемый товар отвечает всем нормам и требованиям Закона об авторском праве и при этом не нарушаются ничьи авторские, смежные и любые другие права третьих лиц.
В пункте 1.2. договора поставки № 05/04/05-1 от 05.04.2005г. ООО «Компания СИТИ ЭМ» гарантирует ИП «…» о том, что поставляемый товар отвечает всем нормам и требованиям Закона об авторском праве и при этом не нарушаются ничьи авторские, смежные и любые другие права третьих лиц.
Вышеуказанные пункты в договорах поставки № 94 от 01.09.2008г. и № 05/04/05-1 от 05.04.2005г. не свидетельствуют о соблюдении ИП «…» требований действующего законодательства об авторских правах, и не относятся к авторским договорам и лицензионным соглашениям, а также сублицензионному договору. Кроме того в указанных договорах отсутствуют сведения, указанные в п.90 Постановления Правительства РФ от 19.01.1998г. № 55, в том числе сроки действия лицензионных договоров, предусмотренные ч. 4 ст.1235 ГК РФ.
В силу п. 90 «Правил продажи отдельных видов товаров» (далее - Правила) утвержденных Постановлением Правительства РФ от 19.01.1998г. № 55, при продаже экземпляров аудиовизуальных произведений, фонограмм, программ для электронных вычислительных машин продавец обязан предоставить покупателю информацию о наименовании, месте нахождения изготовителя экземпляра аудиовизуального произведения, фонограммы, программы для электронных вычислительных машин и базы данных, а также номер лицензии на осуществление деятельности по воспроизведению (изготовлению экземпляров) аудиовизуальных произведений и фонограмм; сведения об обладателе авторского права и (или) смежных прав на указанные произведения.
В силу статьи 1238 ГК РФ при письменном согласии лицензиара лицензиат может по договору предоставить право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации другому лицу (сублицензионный договор). К сублицензионному договору применяются правила настоящего Кодекса о лицензионном договоре.
В соответствии с ч. 4 ст.1235 ГК РФ срок, на который заключается лицензионный договор, не может превышать срок действия исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации.
В случае, когда в лицензионном договоре срок его действия не определен, договор считается заключенным на пять лет, если настоящим Кодексом не предусмотрено иное.
В случае прекращения исключительного права лицензионный договор прекращается.
На основании вышеизложенного Комиссия Тывинского УФАС России отклоняет доводы ИП «…» о том, что поставщики имеют соглашения с правообладателями.
ИП «…» в ходе проведения проверки и в процессе рассмотрения дела не представлены документы, подтверждающие ее право на реализацию аудиовизуальных произведений, имеющихся на 355 DVD-дисках, изъятых в торговом отделе «…» Торгового дома «...», расположенного по адресу: «…» а именно лицензионный договор, договор об отчуждении исключительного права, заключенные с правообладателем, сублицензионный договор, иные документы, подтверждающие ее право введения в торговый оборот результатов интеллектуальной деятельности.
Таким образом, введение в торговый товарооборот ИП «…» аудиовизуальных произведений указанных в справке № 2/1132 от 13.11.2010г об исследовании ЭКЦ МФД по РТ, без согласия правообладателя признается недобросовестной конкуренцией, под которой понимаются любые действия хозяйствующих субъектов (группы лиц), которые направлены на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности, и нарушает требования пункта 4 части 1 статьи 14 ФЗ «О защите конкуренции».
На основании изложенного, руководствуясь статьей 23, частями 1,2 статьи 39, частями 1-4 статьи 41, статьей 49 Федерального закона от 26 июля 2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», Комиссия Тывинского УФАС России по рассмотрению дела № 04-06-08/20- 14-11 о нарушении антимонопольного законодательства,
Решила:
1.Признать Индивидуального предпринимателя «…» (адрес места осуществления предпринимательской деятельности: «…», адрес места жительства: «…») нарушившей пункт 4 части 1 статьи 14 Федерального закона от 26 июля 2006 года № 135-ФЗ «О защите конкуренции».
2.Выдать ИП «…» предписание о прекращении нарушения антимонопольного законодательства, в части прекращения осуществления реализации, обмена или иного ведения в оборот аудиовизуальных произведений в отсутствии заключенных лицензионных договоров, договоров об отчуждении исключительного права, заключенные с правообладателем, сублицензионных договоров и иными документами, подтверждающими ее право введения в торговый оборот результатов интеллектуальной деятельности.
3.Передать материалы дела № 04-06-08/20-14-11 уполномоченному лицу Тывинского УФАС России для рассмотрения вопроса о возбуждении административного дела по статье 14.33 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Председатель Комиссии
О. М. Долгих
Члены Комиссии
А.М. Оюн
Е.С.Ванькова
В соответствии со статьей 52 Федерального закона от 26 июля 2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» решение антимонопольного органа может быть обжаловано в течение трех месяцев со дня его принятия в арбитражный суд Республика Тыва.
Примечание. За невыполнение в установленный срок законного решения антимонопольного органа частью 2.5 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.