Решение Тывинского УФАС России от 21.12.2009 г № Б/Н

Резолютивная часть решения объявлена 09.12.2009г
Решение в полном объеме изготовлено 21.12.2009г.
Комиссия Тывинского УФАС России по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства в составе:
Председатель Комиссии – Долгих О.М., руководитель управления.
Члены Комиссии: Сватиков А.И., ведущий специалист – эксперт отдела антимонопольного контроля и рекламы;
Оюн А.М., специалист – эксперт отдела антимонопольного контроля и рекламы,
рассмотрев дело № 04-06-08/17-10-09 по признакам нарушения общества с ограниченной ответственностью «Энчая» (далее – ООО «Энчая») пунктов 1 и 10 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006г. № 135 – ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон о защите конкуренции),
в отсутствие надлежаще извещенного законного представителя – директора ООО «Энчая» Хуракай Елены Сугдур – ооловны, действующей на основании решения о создании и деятельности ООО «Энчая» от 18.12.2009г., паспорт серии 9301107 выдан ОВД Тандинского района Республики Тыва, уроженки с. Баян – Тала Дзун – Хемчикского района Республики Тыва, зарегистрированная по адресу: Кызылский кожуун Республики Тыва, пгт. Каа – Хем, ул. Есенина, 3, кв. 2.
Установила:
Тывинским УФАС России во исполнение требования прокурора Кызылской межрайонной прокуратуры Республики Тыва от 12.11.2009г. исх. № 10-8766-09 издан приказ № 153 от 12.11.2009г. о проведении 13.11.2009г. проверки соблюдения ООО «Энчая» законодательства в сфере ценообразования на лекарственные средства и антимонопольного законодательства. Проверка проведена совместно со Службой по тарифам Республики Тыва.
В Республике Тыва порядок ценообразования на жизненно важные и необходимые лекарственные средства (далее - жнвлс) установлен постановлением Правительства Республики Тыва от 28.05.2008 N 295 "О государственном регулировании в Республике Тыва торговых надбавок к ценам на лекарственные средства, включенные в перечень жизненно необходимых и важнейших лекарственных средств".
В соответствии с п.п. 2.4, 2.5, Порядка применения предельных оптовых и розничных надбавок на лекарственные средства, включенные в перечень жизненно необходимых и важнейших лекарственных средств, утвержденного указанным постановлением Правительства Республики Тыва, аптечные учреждения независимо от их организационно-правовой формы отпускают лекарственные средства по ценам путем добавления розничной надбавки к фактически отпускной цене производителя лекарственных средств. Размер розничной надбавки аптечного учреждения, осуществляющего реализацию на территории Республики Тыва, не должен превышать размер соответствующей предельной розничной надбавки - 30 % в г. Кызыле, в муниципальных образованиях – 40 %.
По результатам проверки Тывинским УФАС России составлен акт от 13.11.2009г. № 04-06-08/08-09 о нарушении ООО «Энчая» требований п. 1 и 10 ч. 1 ст. 10 Федерального закона от 26.07.2006г. № 135 – ФЗ «О защите конкуренции».
Нарушение выразилось в том, что ООО «Энчая» завысило установленный предельный размер розничной надбавки - 40 % для муниципальных образований Республики Тыва, на следующие жнвлс: «инапамид», таб. п/о 2,5 мг. № 30 (41,3%), «бисептол», таб. 120 мг. № 20 (41,23%), «пентоксифиллин», мап. 2 % 5мл. № 10, (41,23%), «преднизолон», мазь 0,5% 10 г. (41,6%), «Ципрофлоксацин», таб. 250 мг. № 10 (41,1%)., тем самым, нарушив п. 2.5 Порядка применения предельных оптовых и розничных надбавок на лекарственные средства, включенные в перечень жизненно необходимых и важнейших лекарственных средств, утвержденный постановлением Правительства Республики Тыва от 28.05.2008г. № 295. Также, выявлено установление ООО «Энчая» монопольно высоких цен на лекарственные средства не включенные в перечень жнвлс (антигириппин – максимум, пор. для приготовления, бромгексин, таб. 8 мг. № 10, Мукалтин,таб. 50 мг. № 30 себидин таб. № 20, антигириппин – анви № 20, капс.) на которые не установлены предельные розничные надбавки.
Кроме того, Службой по тарифам по Республике Тыва составлен акт № 19 от 13.11.2009г. о завышении розничной надбавки к фактической отпускной цене производителя лекарственных средств по счет – фактуре № 187003 от 04.11.2009г. поставщика ООО «Агроресурсы» на следующие жнвлс: «ацетилсалициловая кислота» цена изготовителя с НДС 3,37*1,4=4,72, фактический отпуск 5 рублей – завышение на 8 % (200шт.), «парацетамол», суспензия, цена изготовителя с НДС 40.85*1.4=57.19, фактический отпуск 68 рублей – завышение на 26 % (20шт), «парацетамол» таб., цена изготовителя с НДС 1,66*1,4=2,32, фактический отпуск 3 рубля - завышение на 41% (200шт.)
По признакам нарушения ООО «Энчая» требований пунктов 1 и 10 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, Тывинским УФАС России на основании приказа от 24.11. 2009г. № 163, возбуждено дело № 04-06-08/17-10-09 в отношении ООО «Энчая». Определением от 24.11. 2009г. рассмотрение дела № 04-06-08/17-10-09 назначено на 07.12.2009г.
По факту нарушения ООО «Энчая» п.п. 2.5 постановления Правительства от 28.05.2008г. Службой по тарифам Республики Тыва 17.11.2009г. возбуждено административное дело, по результатам рассмотрения вынесено предписание о прекращении ООО «Энчая» нарушений законодательства Республики Тыва. Протокол № 11 по делу об административном правонарушении ООО «Энчая», с приложением материалов дела переданы Тывинскому УФАС России в дополнение к материалам дела № 04-06-08/17-10-09.
07.12.2009г. в процессе рассмотрения дела № 04-06-08/17-10-09 законным представителем ООО «Энчая» Хуракай Е.С. заявлено устное ходатайство о перерыве рассмотрения дела, в связи с представлением ею экономического обоснования на цены лекарственных средств, указанных в Акте от 13.11.2009г. № 04-06-08/08-09 как монопольно высокие. Заявленное устное ходатайство Комиссия удовлетворила и, руководствуясь п.п. 7 п. 4 статьи 45 Закона о защите конкуренции объявила перерыв до 09.12.2009г. назначив время рассмотрения на 12ч.00м.
В назначенное время и дату рассмотрения дела законный представитель ООО «Энчая» не явилась, представила письменное экономическое обоснование на цены лекарственных средств (вх. № 2702 от 09.12.2009г.), указанные в Акте от 13.11.2009г. № 04-06-08/08-09.
Комиссия Тывинского УФАС России, изучив материалы дела и пояснения законного представителя ООО «Энчая» Хуракай Е.С. изложенные в письме об экономическом обосновании, установила:
Из проведенного аналитического отчета за 2008г. Тывинским УФАС России установлено, что ООО «Энчая» на рынке розничной продажи лекарственными средствами и изделиями медицинского назначения на территории муниципального образования «Кызылский кожуун» занимает доминирующее положение, поскольку имеет долю 78, 4 %.
На момент проведения проверки 13.11.2009г. на рынке розничной продажи лекарственными средствами и изделиями медицинского назначения на территории муниципального образования «Кызылский кожуун» доля ООО «Энчая» подверглась малозначительным изменениям, относительно размера долей на этом товарном рынке, принадлежащих конкурентам, и составила 87,2%.
В соответствии с частью 1 статьи 5 Закона о защите конкуренции, доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта (за исключением финансовой организации), доля которого на рынке определенного товара превышает пятьдесят процентов, если только при рассмотрении дела о нарушении антимонопольного законодательства или при осуществлении государственного контроля за экономической концентрацией не будет установлено, что, несмотря на превышение указанной величины, положение хозяйствующего субъекта на товарном рынке не является доминирующим.
Таким образом, ООО «Энчая» занимает доминирующее положение на рынке розничной продажи лекарственными средствами и изделиями медицинского назначения на территории муниципального образования «Кызылский кожуун».
Согласно п. 1 и п. 10 ч. 1 ст. 10 Закона о защите конкуренции, запрещаются действия (бездействия) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе установление монопольно высоких цен и нарушение установленного нормативными правовыми актами порядка ценообразования.
Актом № 04-06-08/08-09 от 13.11.2009г. выявлено установление монопольно высоких цен на следующие лекарственные средства: по протоколу № 188576 от 06.11.2009г (поставщик ООО «Агроресурсы»). Антигриппин – Максимум, пор. для приг. р – ра пак. № 24, Бромгексин таб. 8 мг. № 10, Мукалтин таб. 50 мг. № 30, Себидин таб. № 20 для рассасывания, по товарной накладной № 7404 от 03.11.2009г. (поставщик ООО «Стрела»), антигриппин – анви № 20 капс., производитель Фармпроект, цена поставщика – 83,21 рублей, фактическая цена ООО «Энчая» - 125 рублей, в то время как, средняя цена на сопоставимом рынке на лекарственное средство «Антигриппин – анви № 20 капс.», производителя Фармпроект составляет 116 руб. при одинаковой закупочной цене – 83,21 руб.
ООО «Энчая» считает, что цены на указанные выше лекарственные средства экономически обоснованы, поскольку розничная цена включает издержки (налоги, плату за аренду помещения, зарплату работников, транспортные расходы согласно договорам поставки) и 50 % розничной надбавки к цене поставщика. Кроме того, в Республике Тыва не установлены предельные розничные надбавки на не жнвлс.
Комиссия с учетом экономического обоснования цен на не жнвлс указанные выше, считает, что необходимо в части нарушения требований пункта 1части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, в отношении ООО «Энчая» прекратить, в связи с тем, что с учетом издержек розничная надбавка к цене поставщика составляет 50%.
В части завышения ООО «Энчая» предельной розничной надбавки на жнвлс, комиссия считает, что ООО «Энчая» при реализации лекарственных средств в розницу, применив размер надбавок выше, чем предусмотрено постановлением Правительства Республики Тыва от 28.05.2008г. № 295 "О государственном регулировании в Республике Тыва торговых надбавок к ценам на лекарственные средства, включенные в перечень жизненно необходимых и важнейших лекарственных средств", злоупотребило своим доминирующим положением на товарном рынке, и совершило действия, в которых усматриваются признаки нарушения пункта 10 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции.
ООО «Энчая» завысило предельную розничную надбавку на следующие жнвлс:

№	№ и дата протокола согласования цен	Наименование жнвлс	цена производителя с ндс	Факт. цена	Розн. надб.	Величина превышения, %
1	№ 179961 от 26.10.09г.	«инапамид», таб. п/о 2,5 мг. № 30	12,03	17	41, 3%	1,3 %
2	№ 184081 от 30.10.9г.	«бисептол», таб. 120 мг. № 20	25,49	36	41,23%	1,23%
3		«пентоксифиллин», мап. 2 % 5мл. № 10	17,70	25	41,23%	1,23%
4		«преднизолон», мазь 0,5% 10 г.	9,18,	13	41,6%	1,6%
5	№ 188575 от 06.11.09г.	«Ципрофлоксацин», таб. 250 мг. № 10	10,63	15,	41,1%	1,1%.
6	№ 187003 от 04.11.2009г	«ацетилсалициловая кислота»	3,37	5	48 %	8 %
7		«парацетамол» суспензия	40,85	68	66 %	26 %
8		«парацетамол» таб.	1,66	3	81 %	41%

Таким образом, ООО «Энчая» используя доминирующее положение на рынке услуг розничной торговли лекарственными средствами, изделиями медицинского назначения и сопутствующими товарами на территории муниципального образования «Кызылский кожуун», нарушило требования пункта 10 части 1 статьи 10 Федерального закона «О защите конкуренции» запрещающее действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе нарушение установленного нормативными правовыми актами порядка ценообразования.
На основании изложенного, Комиссия, руководствуясь статьей 23, частью 1 статьи 39, частями 1 – 4 статьи 41, частью 1 статьи 49 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции»,
Решила:
1.Признать ООО «Энчая» нарушившим требования пункта 10 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006г. № 135 – ФЗ «О защите конкуренции».
2.Выдать ООО «Энчая» предписание о прекращении нарушений требований пункта 10 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006г. № 135 - ФЗ "О защите конкуренции".
3.Передать материалы дела № 04-06-08/17-10-09 уполномоченному лицу Тывинского УФАС России, для рассмотрения вопроса о возбуждении административного дела по статье 14.31 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Председатель Комиссии
О.М.Долгих
Члены Комиссии
А.И.Сватиков
А.М.Оюн

Решение может быть обжаловано в течение трех месяцев со дня его принятия.

Примечание. За невыполнение в установленный срок законного решения антимонопольного органа частью 2² статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.